Способы заключения договора

Дата написания: 2013-12-10

Каждому из нас хотя бы раз в жизни приходилось подписывать какой - либо договор. И скорее всего многие наверное задавались одним и тем же вопросом: а когда собственно и возникает момент заключения договора? Вопрос далеко не тривиален как это может показаться на первый взгляд. Дело в том, что в большинстве случаев действительно момент подписания договора и является моментом его заключения. Но это не всегда так. Есть ряд правовых нюансов, которые желательно знать, проставляя подпись под тем или иным договором.

 

Как известно любой договор представляет собой сделку, хотя конечно не всякая сделка является договором. В свою очередь сделками признаются действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей. Основную смысловую нагрузку в определении сделки несут слова - "направленные действия". Таким образом,в основе любой сделки лежит проявление воли сторон. Это хоть и очевидный, но очень важный момент. Нет сделки без проявления воли.

Согласно действующему законодательству, по умолчанию договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Однако бывают исключения. О них чуть позже.

Договор, как правило, заключается в той форме, которая предусмотрена для совершения сделок, если законом для договоров данного вида не установлена определенная форма.

Согласно ст. 158 Гражданского кодекса РФ (далее ГК РФ)

Сделки совершаются устно или в письменной форме (простой или нотариальной).

Устно, согласно п.1 ст 159 ГК РФ могут совершаться такие сделки, для которых законом или соглашением сторон не установлена письменная (простая или нотариальная) форма. Для подавляющего большинства договоров отечественным законодательством предусмотрена конечно же обязательная письменная форма.

Способы заключения договора

Процесс заключения договора может осуществляться, согласно действующему законодательству (ст. 434 ГК РФ), следующими способами:

• Путем составления одного документа, подписанного сторонами
• Путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору
• Путем акцепта оферты

Безусловно одним из самых распространенных способов заключения договора является составление и подписание единого документа - договора, выражающего содержание договорных отношений. Это самый комфортный и самый понятный способ заключения сделки (договора), но далеко не единственный.

Здесь необходимо сделать небольшое теоретическое отступление. Все существующие договора принято делить на две группы:

• Реальные
• Консенсуальные

Реальные договоры это такие договоры, которые вступают в силу не с момента согласования существенных условий подписываемого договора, а с момента фактической передачи вещей или денег по этому договору. Классическим примером реального договора является договор займа. Пока займодавцем денежные средства (или другие вещи, определенные родовыми признаками) не будут переданы заемщику, договор займа не будет считаться заключенным, даже если договор займа подписан. И это тот самый случай, когда момент подписания договора сторонами может не совпадать с моментом его заключения. Момент заключения договора здесь тождественен факту предоставления займодавцем заемных денежных средств заемщику. Такая правовая позиция подтверждается и судебной практикой.

Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 29.07.2003 N Ф04/3545-649/А770-2003
Постановление ФАС Дальневосточного округа от 17.10.2006 N Ф03-А59/06-1/9248 по делу N А59-4377/05-С8

Напротив, консенсуальные договоры не требует никаких дополнительных условий от сторон по оформлению и/или выполнению, кроме взаимного согласия сторон на его заключение. Консенсуальный договор считается заключенным, а следовательно и порождающим соответствующие правовые последствия для сторон, с момента согласования всех существенных условий по нему. В этом случае момент заключения договора совпадает с моментом подписания сторонами его текста, выражающего содержание договорных отношений. Классическим примером консенсуального договора является договор купли-продажи.

Заключение договора путем обмена документами является менее популярным, но также допустимым и не менее действенным способом заключения сделки. Иногда, когда стороны находятся на довольно-таки большом расстоянии друг от друга, этот способ является более оперативным и удобным, но в то же время и более рискованным способом заключения сделки (договора). Здесь стороны наиболее рискуют в случае возникновения спора, в необходимый момент оказаться без оригиналов документов, подтверждающих заключение или исполнение договора. И возможные требования истцов, основанных на факсимильных (электронных) копиях, судами не всегда приветствуются. Порой суды такие документы просто игнорируют. Правда в последнее время ситуация стала немного улучшаться, но все-таки пока ни до конца. На сегодня в этом вопросе нет единой позиции, которой бы все суды придерживались однозначно. Дело в том, что согласно ст. 75 АПК РФ

Документы, полученные посредством факсимильной, электронной или иной связи, в том числе с использованием сети "Интернет", а также документы, подписанные электронной цифровой подписью или иным аналогом собственноручной подписи, допускаются в качестве письменных доказательств в случаях и в порядке, которые установлены настоящим Кодексом, другими федеральными законами, иными нормативными правовыми актами или договором либо определены в пределах своих полномочий Высшим Арбитражным Судом Российской Федерации.

То есть случаи применения должны быть установлены законом или договором. Законом таких случаев, можно сказать, почти не установлены. А договором, стороны как правило это забывают установить, или одна из сторон это делает намерено, оставляя себе лазейку на будущее (но это очень редкий случай). Обычно вопрос обмена документами в электронном виде сторонами либо просто игнорируется, не считая это вопрос существенным, либо, что чаще всего бывает, забывается.

В результате отсутствие подлинного договора (или иных подтверждающих документов) у истца не дает оснований суду удовлетворить исковые требования. В этих случаях я настоятельно рекомендую, чтобы исполнение договора, заключенного посредством факсимильной (электронной) связи, подтверждалось также какими-то дополнительными документами, оформленными собственноручными подписями уполномоченных лиц. Тогда более вероятно, что суд признает их в качестве надлежащих доказательств.

 

Кроме того, важно помнить, что термин "договорные отношения" является более широким понятием чем "договор". К примеру в пункте 4 информационного письма Президиума ВАС РФ от 21.01.2002 N 67 "Обзор практики рассмотрения арбитражными судами споров, связанных с применением норм о договоре о залоге и иных обеспечительных сделках с ценными бумагами", судом указывается:

Под договором как документом, выражающим содержание заключаемой сделки, понимается не только единый документ, но и несколько взаимосвязанных документов, каждый из которых подписывается ее сторонами.

В связи с этим договорные отношения могут содержаться не в одном документе, договорные отношения могут быть "размазаны" в общей совокупности документов, в целом все вместе выражающие суть сделки (протоколы, письма, соглашения и т.д.).

 

Акцепт оферты является еще одним способом заключения договора, упомянутого статьей 434 ГК РФ.

Оферта (ст.435 ГК РФ)

Офертой признается адресованное одному или нескольким конкретным лицам предложение, которое достаточно определенно и выражает намерение лица, сделавшего предложение, считать себя заключившим договор с адресатом, которым будет принято предложение. Оферта должна содержать существенные условия договора. Оферта связывает направившее ее лицо с момента ее получения адресатом. Если извещение об отзыве оферты поступило ранее или одновременно с самой офертой, оферта считается не полученной.

Акцепт (ст. 438 ГК РФ)

Акцептом признается ответ лица, которому адресована оферта, о ее принятии. Акцепт должен быть полным и безоговорочным. Молчание не является акцептом, если иное не вытекает из закона, обычая делового оборота или из прежних деловых отношений сторон. Совершение лицом, получившим оферту, в срок, установленный для ее акцепта, действий по выполнению указанных в ней условий договора (отгрузка товаров, предоставление услуг, выполнение работ, уплата соответствующей суммы и т.п.) считается акцептом, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или не указано в оферте.

 

Действительно стороны не всегда имеют возможность подписать отдельный договор. И как правило сделать вывод о наличии договорных отношений между сторонами можно, применяя к ситуации правило об акцепте оферты, т.е. о принятии предложения заключить договор. Ведь согласно ст. 433 ГК РФ

Договор признается заключенным в момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта.

В данном случае акцептом оферты может быть признано практически любые действия сторон, подтверждающих существование между сторонами обязательственных отношений, например такие действия как принятие услуг, приемка товара и в особенности оплата, в большинстве случаев свидетельствуют о наличии между сторонами фактических договорных отношений, даже если стороны отдельный договор не подписывали. Об этом всегда следует помнить оформляя документы, подтверждающие исполнение договора.

Резюме...