Проверка контрагента при заключении сделки

Дата написания: 2013-08-13

По хорошему здоровые договорные отношения завязываются не с проекта договора, как хотелось бы думать, и даже не с протокола ведения переговоров, как часто случается, а с правильного выбора будущего контрагента. Именно грамотный выбор контрагента по сделке и обеспечит на 50 % стабильные и выгодные деловые отношения на долгие годы, которые не омрачат длительные судебные тяжбы или внезапные проверки надзорных органов. Как это не парадоксально, но это действительно так, в мировой практике этому уделяется огромное значение. К сожалению у нас в России эта процедура не получила должного развития. Но тем не менее в последнии годы мы быстро набираем обороты и очень надеюсь, в обозримом будущем, выйдем в этом направлении на цивилизованный уровень.

Выбор контрагента при заключении договора достаточно сложная, многогранная и длительная процедура. Грубо говоря, это выбор оптимального соотношения риск/прибыль. В настоящей статье я хочу затронуть лишь небольшую область этой, по настоящему заслуживающей внимания, процедуре. Речь пойдет об именуемой в отечественном законодательстве и судебной практике "должной осмотрительности".

 

Одним из первых этот термин официально был введен в оборот Постановлением Пленума ВАС РФ № 53 от 12 октября 2006г. С этого момента считается официальное установление критериев должной осмотрительности при выборе контрагента. Конечно же сегодня существует целый "пакет" документов на эту тему на которые следует обратить внимание для всестороннего понимания должной осмотрительности. Это большой перечень всевозможных писем Минфина и приказов ФНС. И даже если не брать в расчет судебную практику по данному вопросу, хотя именно она является основополагающей при принятии какого либо серьезного решения, можно "утонуть" в бескрайнем множестве правовых актов по этой тематике. И какая то ясность и определенность здесь просто необходима.

Сегодня реалии требуют запрашивать у будущих контрагентов минимально необходимую документацию в целях проверки партнера на предмет правовой чистоты юридического лица. Это как минимум позволит решить два вопроса: проанализировать возможные потери по сделке, а также, с точки зрения надзорных органов и судебной практики, избежать налоговых рисков, связанных с проявлением должной осмотрительности при заключении договоров.

Вообще говоря перечень запрашиваемой документации нигде в правовых актах четко не закреплен. Понятие проявления должной осмотрительности весьма относительное. Поэтому в каждой сделке, строго говоря, следует исходить из конкретной ситуации. Тем не менее, сложившаяся практика, в качестве общих требований, исходит из следующего рекомендуемого списка:

1. Копия свидетельства о постановке контрагента на налоговый  учет
2. Копия свидетельства о государственной регистрации контрагента
3. Выписка из ЕГРЮЛ (не позднее месяца с даты выдачи)
4. Копия устава
5. Копия документа подтверждающего полномочия руководителя
6. Доверенность (если договор подписывается, не руководителем)
7. Лицензия (если вид деятельности, которым занимается контрагент подпадает под действие Федерального закона от 4 мая 2011 г. N 99-ФЗ "О лицензировании отдельных видов деятельности").
8. Последний утвержденный налоговыми органами бухгалтерский баланс
9. Банковские карточки с образцами подписи руководителя.

Это далеко не полный перечень запрашиваемый на практике документации. Необходимо отметить, что в зависимости от типа контрагента этот перечень будет естественным образом изменятся. К примеру, у индивидуальных предпринимателей нет необходимости запрашивать копию устава и документы подтверждающие полномочия руководителя, так как эти документы у него в принципе отсутствуют в силу своего правового статуса.

Справедливости ради, стоит сказать, что как правило, в большинстве случаев довольствуются лишь первыми семи или даже пяти документами.

В действительности это так, надлежащим образом заверенные копии вышеуказанных пяти документов, при условии, что договор подписан руководителем, в большинстве типовых случаев обоснуют вашу должную осмотрительность перед налоговыми органами.

 

Что же дают нам эти документы при заключении договора, помимо простой формальности необходимой для налоговиков? Что конкретно можно почерпнуть для себя соблюдая так называемую должную осмотрительность?

Как правило поступают следующим образом.

Сначала проверяют законное существование самого контрагента. Здесь в совокупности приходят на помощь оба свидетельства и выписка из ЕГРЮЛ. Первые два дают основание полагать, что контрагент зарегистрирован в установленном законом порядке и поставлен на налоговый учет. Также из совокупности этих документов можно узнать год регистрации контрагента и налоговую в которой стоит он на учете. Эта информация должна находить свое подтверждение в выписке из ЕГРЮЛ.

Далее в Выписке смотрим не находится ли контрагент в процессе реорганизации (если контрагент юридическое лицо), банкротстве и вообще действующий ли статус у него на сегодня. Вполне возможно, что он уже прекратил свое существование, а документы которые у вас на руках уже потеряли свою актуальность. Дополнительно из Выписки можно почерпнуть виды деятельности, которыми занимается контрагент, наличие филиалов у него, получаемые им лицензии и многое другое.

Затем переходим к уставу.

Устав юридического лица один из наиболее важных документов, с которым необходимо ознакомиться, хотя бы бегло. Дело в том, что устав, как многие практикующие юристы считают, является локальным «нормативным актом» для организации, своеобразной маленькой «конституцией» для нее. Это конечно спорный вопрос, но умалять значение устава не стоит. Другими словами, в идеале, юридическое лицо обязано действовать в точном соответствии со своим уставом. Но на практике к сожалению это далеко не так. Но тем не менее, при принятии решения из устава можно почерпнуть много.

Для начала необходимо в уставе найти адрес регистрации юридического лица. И он должен совпадать с адресом указанным в Выписке. В противном случае у вас на руках либо недействующая редакция устава либо "устаревшая" Выписка.

Вообще говоря устав, согласно действующему законодательству, должен содержать минимально определенные сведения. Так согласно ст. 52 ГК РФ

"В учредительных документах юридического лица должны определяться наименование юридического лица, место его нахождения, порядок управления деятельностью юридического лица, а также содержаться другие сведения, предусмотренные законом для юридических лиц соответствующего вида."

К примеру для обществ с ограниченной ответственностью согласно ст. 12 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" будут следующие требования:

"Устав общества должен содержать:
- полное и сокращенное фирменное наименование общества;
- сведения о месте нахождения общества;
- сведения о составе и компетенции органов общества, в том числе о вопросах, составляющих исключительную компетенцию общего собрания участников общества, о порядке принятия органами общества решений, в том числе о вопросах, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов;
- сведения о размере уставного капитала общества; -права и обязанности участников общества;
-сведения о порядке и последствиях выхода участника общества из общества, если право на выход из общества предусмотрено уставом общества;
- сведения о порядке перехода доли или части доли в уставном капитале общества к другому лицу;
- сведения о порядке хранения документов общества и о порядке предоставления обществом информации участникам общества и другим лицам;
- иные сведения, предусмотренные настоящим Федеральным законом.

Необходимо также помнить, что юридическое лицо, не являющееся коммерческой организацией, может действовать на основании общего положения об организациях данного вида, а не устава.

 

Наиболее важной информацией в уставе является конечно же сведения о составе и компетенции органов общества, в том числе сведения о его исполнительных органах. Говоря простым языком - кто (какой орган) вправе действовать от имени юридического лица без доверенности. Эта информация должна подтвердиться в Выписке из ЕГРЮЛ. Именно там мы и смотрим конкретное лицо, имеющее право действовать от имени юридического лица без доверенности. Кроме того, на лицо имеющее право действовать от имени юридического лица без доверенности, указанное в Выписке, хорошо бы запросить у контрагента копию документа подтверждающего его полномочия как руководителя.

Необходимо отметить, что с недавнего времени сведения содержащиеся в реестре имеют первичный характер по отношению к документам, на основании которых внесены эти сведения; другими словами при наличии противоречий в документах и в Выписке следует отдавать предпочтение Выписке. Так согласно пункту 4 ст. 5 Федеральный закон от 8 августа 2001 г. N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей"

Записи вносятся в государственные реестры на основании документов, представленных при государственной регистрации. Каждой записи присваивается государственный регистрационный номер, и для каждой записи указывается дата внесения ее в соответствующий государственный реестр. При несоответствии указанных в пунктах 1 и 2 настоящей статьи сведений государственных реестров сведениям, содержащимся в документах, представленных при государственной регистрации, сведения, указанные в пунктах 1 и 2 настоящей статьи, считаются достоверными до внесения в них соответствующих изменений.

Далее в уставе смотрим существуют ли ограничения у исполнительного органа (руководителя) на заключение различного рода сделок. Как правило, чаще всего, именно через устав воздействуют на область дозволенного при взаимодействии исполнительного органа с третьими лицами. Здесь можно прописать многое и это реально будет работать. Для нас, когда мы просматриваем устав будущего контрагента, немаловажно будет узнать , а что собственно разрешено руководителю и в каком порядке он реализует свои полномочия. Это очень важный момент. Если бы в отечественной практике многие компании уделяли бы должное внимание изучению уставов своих контрагентов, в том числе вопросам об ограничениях, было бы гораздо меньше судебных разбирательств по вопросу оспаривания сделок.

 

К выбору контрагента следует всегда подходить ответственно, учитывая не только вышеприведенное, но и другую доступную информацию.Сегодня в век интернет технологий доступны самые различные ресурсы для проверки и анализа заключаемой сделки. Вот некоторые из источников где можно получить дополнительно сведения о контрагенте:

1. На сайте Высшего Арбитражного Суда РФ смотрим историю судебных разбирательств контрагента.
2. На сайте налоговой смотрим свежую информацию по регистрационным действиям контрагента
3. На сайте судебных приставов получаем информацию об исполнительных производствах.
4. Через Федеральную антимонопольную службу РФ выходим на реестр недобросовестных поставщиков

 

Все вышеприведенные процедуры проверки, конечно же не дадут 100 % гарантии от "всех бед", для получения более серьезных гарантий требуется более сложные и детальные мероприятия, в частности в настоящей статье не учитывается подтверждение реальности хозяйственных операций с контрагентом, а это своя отдельная, большая тема, требующая дополнительно владения экономическими навыками, но даже этот небольшой минимум при выборе контрагента сбережет в будущем ваши нервы, отсеет ряд недобросовестных контрагентов и поможет отстоять свою позицию перед надзорными органами в соблюдении вами должной осмотрительности.